«Правовое распространение рекламы по сетям электросвязи»

С другой стороны, в этой сфере возникают значительные сложности для государственных органов власти, как законодательных, так и исполни-тельных, обладающих рядом контрольных функций. Дело в том, что рекламу, распространяемую по сетям электросвязи, контролировать значительно труднее, чем аналогичную рекламу в других средствах массовой информации (радио, телевидение, газеты, журналы и т.д.). Это связано, как с большим количеством рекламы данного вида, так и с невозможности, зачастую, установить распространителя рекламы.

Из-за трудностей в сфере контроля рекламы, распространяемой по сетям электросвязи, возникает множество случаев распространения ненадлежащей рекламы, в первую очередь, посредством так называемого «спама» – массовых электронных рассылок. Согласно официальному отчету Федеральной антимонопольной службы, наибольшее число нарушений в 2018 г., равно как и в 2017 г., связано с распространением рекламы по сетям электросвязи без согласия абонента – 31,4% всех выявленных нарушений (в 2017 г. – 47,17% всех выявленных нарушений), при этом во второй половине 2018 г. наметилась тенденция к снижению такого вида нарушений Федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» . Но, несмотря на снижение доли «спама» в объеме ненадлежащей рекламы, количество выявляемых случаев остается на недопустимо высоком уровне.

В настоящее время в доктрине российского права острые дискуссии вызывает вопрос правового регулирования распространения рекламы по сетям электросвязи, которое регулируется отдельными гражданско-правовыми нормами. Стоит отметить, что правовое регулирование распространения рекламы по сетям электросвязи незаслуженно остается без внимания в доктрине отечественного права, что и определяет актуальность темы данной работы.

Целью настоящего исследования, соответственно, представляется ис-следование теоретических и практических аспектов правового регулирования рекламы, распространяемой по сетям электросвязи, на основании законодательства, а также материалов административной и судебной практики. В соответствии с целью в работе поставлены следующие задачи:

- Изучить основные особенности рекламы как правового института.

- Проанализировать виды рекламы, распространяемой по сетям элек-тросвязи, и выявить особенности ее нормативно-правового регулирования.

- Выявить особенности правового регулирования Интернет-рекламы.

- Изучить и систематизировать судебную практику в области правового регулирования рекламы, распространяемой по сетям электросвязи.

- Выявить методы и способы оптимизации правового регулирования рекламы, распространяемой по сетям электросвязи.

Данная тема исследовалась такими учеными как А.В. Паршуков, Ю.В. Черечукин. Научные работы по исследуемому вопросу – многочисленны, однако необходима дальнейшая разработка данной проблемы, исходя из того, как складываются современные правовые и социальные условия.

Объектом исследования данной работы являются общественные отношения, возникающие в процессе правового регулирования рекламы, распространяемой по сетям электросвязи. Предметом исследования работы, в свою очередь, является совокупность норм права, регулирующих процесс рекламы по сетям электросвязи, а также доктринальные положения и материалы правоприменительной практики по теме исследования.

Для решения поставленных в работе задач использовались общенаучные методы (анализ, синтез, обобщение), частнонаучные методы (статистический), а также специальные юридические методы (сравнительно-правовой и формально-юридический). Теоретическая и практическая значимость работы заключается во внесении автором предложений по оптимизации законодательства в исследуемой области.

Теоретическую основу исследования составляют научные труды И. Акимова, С.А. Бабкина, А.И. Бычкова, М.А. Волкова, С.П. Гришаева, В.Р. Дворецкого, М.Е. Егоровой, А.А. Ивановой, Д.А. Копытина, А.С. Мильского, В.Л. Нечуй-Ветер, М.М. Панариной, Э.Л. Страунинга, О.Е. Черевадской, Ю.В. Черячукина и других ученых.

Правовую основу исследования составляют Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», Федеральный закон от 27.07.2006 №149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», Федеральный закон от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи», Закон РФ от 27.12.1991 №2124-1 «О средствах массовой информации».

Эмпирическую основу исследования составляют Постановления Вер-ховного Суда РФ, а также судебная практика судов общей юрисдикции и арбитражных судов, практика Федеральной антимонопольной службы, которая отображает проблемы правового регулирования рекламы, распространяемой по сетям электросвязи.

На защиту выносятся следующие положения:

1. Реклама по сетям электросвязи является отдельным правовым институтом, имеющим свое особое нормативно-правовое регулирование.

2. Классифицировать рекламу по сетям электросвязи возможно в зависимости от видов используемых технических средств и способов ее распространения.

3. Контекстная реклама и спонсорская реклама (продакт плейсмент) являются разновидностью рекламы, распространяемой по сетям электросвязи.

4. Необходимо ввести в главу в Закона о рекламе статьи, посвященные нормативно-правовому регулированию Интернет-рекламы, а также рекламы в мобильных приложениях, с определением рекламораспространителей данных видов рекламы.

5. Необходимо единообразие судебной практики в рассматриваемой области, с помощью выпуска соответствующих разъяснений на уровне По-становлений Пленума Верховного Суда РФ, в первую очередь, применительно к Интернет-рекламе, контекстной рекламе, а также рекламе в мобильных приложениях.

Работа включает в себя введение, две главы, содержание которых соответствует поставленным в работе задачам, заключение, список использованных источников.

В связи с этим обратимся к определению понятия «информация», приведенному в Федеральном законе от 27 июля 2006 г. №149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»: «. сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления», а распространение информации представляет собой «действия, направленные на получение информации неопределенным кругом лиц или передачу информации неопределенному кругу лиц».

Проанализировав указанные выше определения, возможно сделать общий вывод о том, что, как реклама, так и информация имеют схожие черты, связанные с произвольным способом распространения, так и с их направленностью на неопределенный круг лиц, которые имеют и могут иметь к ним доступ. В тоже время реклама и информация, как правовые институты, существенно отличаются по различным целям и областям их распространения .

Цель распространения информации – ознакомительная. Распространение информации, как правило, не содержит в своей основе цели получения прибыли. В тоже время, распространение рекламы своей основной целью имеет продажу какого-либо товара (услуги) с выгодой для их производителя (распространителя).

Области распространения рекламы и информации также коренным образом отличаются.

Основные виды рекламы, распространяемой по сетям электросвязи, определены в ст. 18 Закона о рекламе. Это – телефонная, факсимильная, подвижная радиотелефонная связь. Однако, проведенный в работе анализ показывает, что Интернет-реклама и реклама в мобильных приложениях также относятся к рекламе, распространяемой по сетям электросвязи. Рекламу, распространяемую по сетям электросвязи, возможно классифицировать в зависимости от способов ее распространения и технических устройств, применяемых при этом.

Из проанализированной судебной практики, в свою очередь, следует, что рекламораспространителям необходимо помнить, что согласие абонента на получение рекламы, выраженное любым способом, должно четко содержать волеизъявление конкретного абонента на получение конкретной рекламы от конкретного рекламораспространителя и должно быть зафиксировано каким-либо образом.

Исследование правовой позиции, изложенной в судебных актах судов Российской Федерации, позволяет сделать вывод о том, что даже в рамках одного суда отсутствует единообразие судебной практики по вопросу признания оператора связи рекламораспространителем. Административная и судебная практика по привлечению к ответственности за распространение рекламы по сетям электросвязи противоречива, отсутствует четкое законодательное регулирование, судебными органами, в т.ч. Верховным Судом Российской Федерации, грубо нарушается принцип единства судебной практики, должностные лица, руководствуясь разъяснениями вышестоящих органов и судебных инстанций, «на свой страх и риск» признают оператора связи рекламораспространителем и привлекают его к ответственности.

Для решения законодательных проблем в сфере рекламы, распространяемой по сетям электросвязи, разработаны следующие предложения:

1. Установление единообразия судебной практики, путем выпуска со-ответствующих разъяснений на уровне Постановлений Пленума Верховного Суда РФ, в первую очередь, применительно к Интернет-рекламе, контекстной рекламе, а также рекламе в мобильных приложениях.

2. Введение в главу 2 Закона о рекламе статей, посвященных норма-тивно-правовому регулированию Интернет-рекламы, а также рекламы в мобильных приложениях, с определением рекламораспространителей данных видов рекламы.

3. Внесение соответствующих поправок в Закон об СМИ, связанных с определениями понятий, связанных с использованием сети Интернет.

4. Оптимизация законодательного регулирования доступа к Интернету.

5. Улучшение организационной и правовой составляющей контекстной рекламы.

8. Закон РФ от 27.12.1991 №2124-1 «О средствах массовой информации».

9. Закон РФ от 7.02.1992 №2300-1 «О защите прав потребителей».

10. Постановление Правительства Российской Федерации от 10.09.2007 №575 «Об утверждении Правил оказания телематических услуг связи».

11. Постановление Правительства Российской Федерации от 18.05.2005 №310 «Об утверждении Правил оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи».

12. Постановление Правительства Российской Федерации от 13 июля 2004 г. № 350 «Об утверждении Правил распределения и использования ресурсов нумерации единой сети электросвязи Российской Федерации».

+ еще 60 источников