«Полномочия адвоката: проблемы и перспективы»

Актуальность темы исследования обусловлена тем, что изменение законодательства вследствие судебной реформы, принятие Федерального закона от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее - Закон об адвокатуре), и Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее - ГПК РФ) и Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее – УПК РФ) существенно изменили правовой статус адвоката как представителя доверителя по гражданским делам, расширили объем профессиональных полномочий адвоката, создали новый механизм защиты прав, свобод и законных интересов граждан.

Предоставленные и закрепленные в Законе общепрофессиональные адвокатские полномочия на практике во многом оказались труднореализуемыми. В литературе отмечается, что адвокаты недостаточно эффективно используют свои полномочия, как в уголовном, так и в гражданском процессах.

Законом об адвокатуре к одному из основных направлений деятельности адвоката отнесено оказание юридической помощи в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве и защитника в уголовном судопроизводстве. На современном этапе развития российского общества именно данный вид юридической помощи является наиболее востребованным гражданами, в связи с чем существенное значение приобретает исследование теоретических основ и практических проблем деятельности адвоката по гражданским и уголовным делам.

Современный адвокат для полноценной реализации своих полномочий должен обладать глубокими познаниями в области материального и процессуального законодательства, располагать данными о правоприменительной практике, уметь четко определить, разработать и отстоять позицию по делу.

Эффективность работы адвоката во многом зависит от того, насколько результативно он использует предоставленные ему полномочия. В связи с этим проблемы организации адвокатуры, взаимоотношения адвокатов с органами государственной власти, осуществления адвокатами своих полномочий, вопросы, связанные с применением к адвокатам гарантий неприкосновенности, рассматриваются в работе во взаимной связи.

Представляется, что изучение проблем реализации адвокатами своих полномочий в рамках предоставленных им законом гарантий особенно актуально в современных условиях и, безусловно, сохранит свое значение в будущем.

Цель работы заключается в комплексном исследовании правового регулирования полномочий адвоката.

Данная цель конкретизируется в постановке и решении следующих задач:

1. охарактеризовать правовой статус адвоката;

2. изучить законодательное регулирование полномочий адвоката;

3. провести классификацию полномочий адвоката;

4. дать общую характеристику статусных полномочий адвоката;

5. проанализировать правовое регулирование полномочий адвоката в гражданском судопроизводстве;

6. рассмотреть правовое регулирование полномочий адвоката в уголовном процессе.

Нормативную базу дипломной работы помимо вышеуказанных нормативных правовых актов составили: Федерального закона от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» , Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации , Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации , Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), также иные нормативные правовые акты применительно к теме дипломной работе, а также материалы судебной практики.

Теоретическую основу исследования составляют работы таких ученых-юристов, как: Вайпан В.А., Гончарова Н.Н., Кучерена А.Г., Лубшев Ю.Ф., Макаров С.Ю., Паршуткин В.В., Петрова Т.В., Колоколова О.Н., Филиппова А.Т. и др.

Согласно п. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре, «адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность».

Сразу стоит отметить не вполне удачную законодательную конструкцию этой дефиниции. Законодатель разделяет понятия «статус адвоката» и «право заниматься адвокатской деятельностью». Однако далее Закон об адвокатуре говорит лишь о порядке приобретения статуса адвоката, не предусматривая дополнительного либо отдельного приобретения права на ведение адвокатской деятельности. Ведь получение статуса адвоката и означает право лица осуществлять адвокатскую деятельность. В свою очередь, какая-либо деятельность, которой занимается лицо, не наделенное адвокатским статусом, по смыслу Закона, адвокатской не является .

На основании изложенного будет правильно определить адвоката просто как лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката.

Ряд статей Закона об адвокатуре устанавливает порядок приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката. Вместе с тем ни Закон, ни научные публикации не содержат сколько-нибудь развернутой характеристики этого понятия . Попытки раскрыть его содержатся в учебной литературе. Но при этом допускаются или слишком общие формулировки, или определенные упрощения, не способствующие уяснению этой сложной категории. Так, в учебнике «Адвокатская деятельность и адвокатура в России» читаем: статус адвоката можно определить «как правовое положение лица, характеризующееся наличием у него установленных и гарантированных действующим законодательством прав и обязанностей, необходимых и достаточных для осуществления этим лицом адвокатской деятельности» . Здесь, как видим, автор ограничивается общей отсылкой к законодательству, не уточняя ни его отраслей, ни субординации законодательных актов. Более того, из последующего изложения видно, что автор, выделяя группы норм, регулирующих отношения, тесно связанные с категорией «статус адвоката», ограничивается анализом главы 3 Закона об адвокатуре, об условиях приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката, добавляя упоминание о нормах, гарантирующих независимость адвоката.

Статья 6 Закона об адвокатуре предоставляет адвокату весьма широкие полномочия при осуществлении своих обязанностей, связанных с защитой и представительством граждан и организаций. Некоторые из этих полномочий непосредственно указаны в статье. В то же время п. 1 ст. 6 отсылает к действующим нормам конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства, где полномочия представителя (адвоката) изложены в специальных нормах соответствующего процессуального законодательства.

деятельность адвоката является комплексной. Она включает в себя как непрерывную деятельность по представительству (защите интересов) доверителя в конституционном, гражданском, административном и уголовном судопроизводстве, представительству интересов в третейском суде и иных органах разрешения конфликтов, так и разовую юридическую помощь:

- дачу консультаций и справок по юридическим вопросам, как в письменной, так и в устной форме;

- составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера;

- осуществление иной юридической помощи, не запрещенной федеральным законодательством.

На практике иная юридическая помощь адвокатов состоит в оказании гражданам помощи при осуществлении ими своих прав в трудовых, жилищных, административных, налоговых и иных правоотношениях, а юридическим лицам - помощи по различным юридическим вопросам хозяйственной деятельности, в том числе правовом сопровождении деятельности организаций, консультировании по вопросам правового обеспечения предпринимательской деятельности, разработке и экспертизе договоров и иных документов, участии в переговорах, представлении доверителей в гражданском обороте, в том числе в их отношениях с третьими лицами. Это могут быть также различные юридические заключения адвоката по результатам правового анализа ситуации или представленных адвокату для изучения документов, участие (с согласия клиента и при соблюдении адвокатской тайны) в публичном освещении правовых вопросов по конкретному делу, любая другая деятельность, не запрещенная законом.

Обобщая проблемы реализации полномочий адвокатов в гражданском и уголовном процессе необходимо отметить, что в уголовном процессе адвокату, как правило, приходится большую часть полномочий реализовывать исключительно самостоятельно либо с помощью стажера, в гражданском же процессе при истребовании различных сведений, запрашивании документов и использовании других прав, гарантированных Законом об адвокатуре, адвокат может полноправно заручиться поддержкой и помощью своего доверителя. Интересной и сложной является ситуация с защитой адвокатом потерпевшего в уголовном процессе, поскольку здесь минимально нарушаются полномочия адвокатов. В этой связи полномочия защитника потерпевшего воспринимаются как полномочия обвинителя.

4. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ (ред. от 29.12.2010) // Собрание законодательства РФ, 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 1.

5. Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ (ред. от 23.07.2008) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ, 10.06.2002, N 23, ст. 2102.

6. Федеральный закон от 12.08.1995 № 144-ФЗ (ред. от 28.12.2010) «Об оперативно-розыскной деятельности» // Собрание законодательства РФ, 14.08.1995, N 33, ст. 3349.

7. Федеральный закон от 19.05.1995 № 82-ФЗ (ред. от 22.07.2010) «Об общественных объединениях» // Собрание законодательства РФ, 22.05.1995, N 21, ст. 1930.

8. Закон РФ от 02.07.1992 г. № 3185-1 «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» (ред. от 27.07.2010) // Ведомости СНД и ВС РФ, 20.08.1992, № 33, ст. 1913.

9. Постановление Правительства РФ от 02.10.2002 № 726 «Об утверждении Положения о порядке отбывания административного ареста» // Собрание законодательства РФ, 07.10.2002, № 40, ст. 3937.

10. Приказ Минюста РФ от 03.11.2005 № 205 (ред. от 15.04.2009) «Об утверждении Правил внутреннего распорядка исправительных учреждений» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, N 47, 21.11.2005.

2. Материалы судебной практики

1. Решение Европейского суда по правам человека от 28 июня 1984 г. по делу «Кэмпбелл и Фел против Соединенного Королевства». Series A. N 80. Para. 111.

2. Определение Конституционного Суда РФ от 4 апреля 2006 г. № 100-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Бугрова Александра Анатольевича на нарушение его конституционных прав пунктом 2 части третьей статьи 86 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» // Вестник Конституционного Суда РФ, № 4, 2006.

3. Постановление Конституционного Суда РФ от 25 октября 2001 г. № 14-П «По делу о проверке конституционности положений, содержащихся в статьях 47 и 52 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР и 15 части 2 ст. 16 Федерального закона «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений», в связи с жалобами граждан А.П. Голомидова, В.Г. Кислицина и И.В. Москвичева // Вестник Конституционного Суда РФ, № 1, 2002.

4. Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 02.10.2002 № 93 пв-02 «Об отмене решения Верховного Суда РФ от 14.09.2000 № ГКПИ 2000-921 и о признании частично незаконным и недействующим пункта 149 Правил внутреннего распорядка следственных изоляторов уголовно-исполнительной системы Министерства юстиции Российской Федерации, утвержденных Приказом Минюста РФ от 12.05.2000 № 148» // Бюллетень Верховного Суда РФ, №6, 2003 (извлечение).

5. Решение Верховного Суда РФ от 31.10.2007 № ГКПИ07-1188 «О признании частично недействующим пункта 146 Правил внутреннего распорядка следственных изоляторов уголовно-исполнительной системы, утвержденных Приказом Минюста РФ от 14.10.2005 N 189» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2007. № 11

6. Определение Конституционного Суда РФ от 18.12.2003 № 497-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Резе Александра Ревленовича на нарушение его конституционных прав положениями части первой статьи 51, пункта 7 части первой статьи 53 и статьи 377 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2004. № 1.

3. Литература

1. Адвокатура в России: Учебник / Под ред. проф. Л.А. Демидовой, В.И. Сергеева. М.: Юстицинформ, 2004.

2. Адвокатская деятельность и адвокатура в России. Введение в специальность: Учебник. Ч. 1 / Под ред. И.Л. Трунова. М.: Эксмо, 2006.

3. Бабурин С.Н., Глисков А.Г., Забейворота А.И. Комментарий к Закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». М., 2003.

4. Бормотова Л.В., Карякин Е.А. Актуальные вопросы деятельности адвоката в уголовном судопроизводстве // Адвокатура и адвокатская деятельность в свете современного конституционного права. Екатеринбург: Чароид, 2000

5. Белканов Е.А. Соотношение целей адвокатской деятельности и задач уголовного судопроизводства // Эволюция права и закона как фактор изменения криминалистики: генезис профессиональной защиты и представительства. – Екатеринбург: Чароид, 2003.

6. Багаутдинов Ф. Закон об адвокатуре: взгляд с другой стороны // Российская юстиция. 2003. № 6. С. 19-21

7. Власов А.А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе. М.: ООО Издательство «Юрлитинформ», 2000.

8. Вайпан В.А. Настольная книга адвоката. М.: Юстицинформ, 2006.

9. Гончарова Н.Н. Участие адвоката в доказывании по гражданским делам (в суде первой инстанции). М.: Российская академия адвокатуры и нотариата, 2008.

10. Гончарова Н.Н. Адвокат в гражданском процессе // «Черные дыры» в российском законодательстве. 2005. № 1. С. 247-249

11. Гуляев А.П., Ривкин К.Е., Сарайкина О.В., Юдушкин С.М. Комментарий к Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации. – М.: Экзамен, 2004.

12. Горбачев А.В. Новое право защитника по уголовному делу. М., 2000.

13. Гармаев Ю.П. Незаконная деятельность адвокатов в уголовном судопроизводстве. М., 2005

14. Грудцына Л.Ю. Адвокатское право: учебно-практическое пособие. М.: Деловой двор, 2009.

15. Грудцына Л.Ю. Адвокатура, нотариат и другие институты гражданского общества в России / под ред. Н.А. Гофштейн М.А. О кодексе профессиональной чести адвоката (нравственные начала в уголовном процессе) // Проблемы российской адвокатуры. М., 1997.

16. Джунайдиев А.Г. Полномочия адвокатов - защитника по привлечению специалиста в уголовном процессе // Ученые труды российской академии адвокатуры и нотариата. 2009, № 4. С. 51-55

17. Исаева Л.М. Специальные познания в уголовном судопроизводстве. М.: ЮРМИС. 2003

18. Комментарий к Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» / Под ред. Е.В. Семеняко, науч. ред А.В. Гриненко. – М.: НОРМА, 2004

19. Комментарий к Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (постатейный) / Ю.Ф. Лубшев. М., 2002.

20. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.В. Мозякова. – М., 2002

21. Кучерена А.Г. Адвокатура в условиях судебно-правовой реформы в России: Монография. М.: ЮРКОМПАНИ, 2009.

22. Кучерена А.Г. Адвокатура: Учебник. М., 2004.

23. Кудрявцев В.Л. Процессуальные проблемы доказывания в деятельности адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве // Журнал российского права. 2005. № 6. С. 18-20

24. Марков А.Н. Правила адвокатской профессии в России // Вопросы адвокатуры. 2000. № 1. С. 95-98

25. Колоколова О.Н. Особенности деятельности адвоката - представителя в гражданском процессе // Налоги (газета). 2006. N 22. С. 7-10

26. Кузнецов Н., Дадонов С. Право защитника собирать доказательства: сущность и пределы // Российская юстиция. 2002. № 8. С. 16-19

27. Кипнис Н.М. Допустимость доказательств в уголовном судопроизводстве. М., 1995.

28. Коряковцев В.В., Питулько К.В. Руководство адвоката по уголовным делам. Спб.: Питер Пресс, 2006

29. Леви А.А., Игнатьева М.В., Капица Е.И. Особенности предварительного расследования преступлений, осуществляемого с участием адвоката. М: Юрлитинформ, 2003.

30. Леви А.А. Защитник на предварительном следствии // Законность. 1993. № 9. С. 34 - 37.

31. Лубшев Ю.Ф. Курс адвокатского права: Учебник. М.,2003.

32. Мартынчик Е.Г. Адвокатское расследование в уголовном процессе. Теоретико-методологические основы доктрины адвокатского расследования. М.: Юрист, 2009.

33. Макаров С.Ю. Проблемы осуществления статусных полномочий адвоката при работе по гражданским делам // Ученые труды академии адвокатуры Украины. 2009. № 3.

34. Макаров С.Ю. Проблемы осуществления адвокатом полномочия по опросу лица с его согласия и фиксирования результата опроса // Адвокатура. Государство. Общество: Сб. материалов IV Всерос. науч.-практ. конф. / Отв. ред.: Пилипенко, С.И. Володина. М., 2007.

35. Макаров Л.В. Участие обвиняемого и его защитника в уголовно-процессуальном доказывании: Автореф. дис. . к.ю.н. Саратов, 2002

36. Макаров С.Ю., Михайлова И.В. Развитие профессиональных полномочий адвокатов в свете принятия Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // «Черные дыры» в Российском законодательстве. 2004. № 1. С. 214-216

37. Милова И.Е. Участие адвоката-защитника в собирании доказательств на предварительном следствии. Дис. … канд. юрид. наук. – Самара, 1998

38. Розенберг М.И. Защитник на предварительном следствии в советском уголовном процессе: Дис. … канд. юрид. наук. – М., 1968.

39. Петрова Т.В. Использование специальных знаний адвокатом в уголовном судопроизводстве. Дис. … канд. юрид. наук. – М., 2007.

40. Паршуткин В.В. Опрос адвокатом лиц с их согласия // Возможности защиты в рамках нового УПК России. – М.: ЛексЭст, 2003.

41. Петровская Е.Л. Полномочия защитника в уголовном процессе и типичные правонарушения, допускаемые адвокатами // Международная межвузовская научно-практическая конференция студентов и аспирантов. Традиции и новации в системе современного российского права. Сборник тезисов. - М.: Изд-во МГЮА, 2008. - С. 372-373

42. Россинская Е.Р. Комментарий к Федеральному закону «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации». М., 2002

43. Рыжаков Л.П. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. – М., 2002.

44. Резник Г.М. О допустимости доказательств, тактике защиты и обвинения // Российская юстиция. 1996. № 4. С. 43-45

45. Раднаев В.С. Конфиденциальность свидания адвоката с клиентом: каковы ее пределы? // Журнал российского права. 2001. № 6.

46. Филиппова А.Т. Проблемы реализации полномочий адвокатов в Российской Федерации. Дис. . канд. юрид. наук. М., 2008.

47. Уголовно-процессуальное право Российской Федерации: Учебник / Отв. ред. П.А. Лупинская. – М.: Юристъ, 2005.