«Договор займа, заключенный путем выпуска и продажи облигаций»

Важнейшей новеллой правового регулирования договора займа следует признать значительное расширение его предмета. Если по ранее действующему законодательству предметом договора займа могут быть деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, то после 1 июня 2018 г. к ним добавились ценные бумаги. Исключительно новым положение о ценных бумагах при-знать нельзя, так как и раньше в силу ст. 815 ГК РФ могли возникать вексельные заемные обязательства, а в силу ст. 816 ГК РФ мог быть заключен договор займа путем выпуска и продажи облигаций. Теперь правило об облигациях перенесено в п. 4 ст. 807 ГК РФ, а две специальные нормы (ст. ст. 815, 816 ГК РФ) утратили юридическую силу.

Вышеизложенное определяет актуальность темы договора займа, заключенного путем выпуска и продажи облигаций, а также анализа его правового со-держания. Анализ теоретических и практических аспектов данной темы и является целью данной работы.

В соответствии с целью, в работе поставлены следующие задачи:

- анализ правовой сущности облигаций, как вида ценных бумаг;

- изучение правового содержания договора облигационного займа и проблем его квалификации;

- выявление основных особенностей размещения облигаций;

- анализ прав владельцев облигаций.

При проведении исследования использовались следующие основные методы:

- изучение и анализ научной литературы;

- моделирование, сравнение, анализ и синтез.

Практическая значимость работы заключается в возможности использования ее результатов в практической деятельности – оптимизации действующего гражданского законодательства.

Работа включает в себя введение, две главы, содержание которых соответствует поставленным в работе задачам, заключение, глоссарий, список использованных источников, а также приложение.

Облигации могут классифицироваться по различным основаниям. Так, различают именные и предъявительские облигации. По другому критерию они могут быть свободно обращающимися или с ограниченным кругом обращения. Отдельные виды облигаций предполагают право держателя на получение фиксированного процента от номинальной стоимости облигации (процентные облигации), а владельцу облигации целевых займов доход не выплачивается, но предоставляется право приобретения определенных товаров.

Следует отметить, что номинальная стоимость (или, как еще говорят, номинал) для обычной облигации равна сумме займа, которую первый владелец облигации передал эмитенту при первичном размещении облигации. Иногда номинальная стоимость облигации может превышать сумму, внесенную в качестве займа, – тогда разница между двумя суммами называется дисконтом. Для «дисконтной» облигации сумме займа соответствует номинальная стоимость за вычетом дисконта. А размер дисконта представляет собой доход, который владелец облигации получит, когда наступит срок погашения облигации, т.е. выплаты ее номинальной стоимости.

Согласно ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг эмиссионная ценная бумага – любая ценная бумага, которая характеризуется одновременно следующими при-знаками:

- закрепляет совокупность прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка;

- размещается выпусками;

- имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

Порядок выпуска государственных ценных бумаг, в том числе и государственных облигаций, регулируется Федеральным законом от 29.07.1998 «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг». Согласно ст. 2 указанного Закона эмитентами государственных и муниципальных ценных бумаг являются соответственно исполнительные органы государственной власти и местные администрации, которые выпускают от имени публично-правового образования ценные бумаги и несут обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных этими ценными бумагами.

Эмитентом государственных ценных бумаг Российской Федерации выступает Правительство Российской Федерации или уполномоченный им федеральный орган исполнительной власти.

Эмитентом государственных ценных бумаг субъекта Российской Федерации выступает высший исполнительный орган государственной власти субъекта Российской Федерации либо финансовый орган субъекта Российской Федерации, наделенные законом субъекта Российской Федерации правом на осуществление государственных заимствований субъекта Российской Федерации.

Эмитентом муниципальных ценных бумаг выступает местная администрация, наделенная уставом муниципального образования правом на осуществление муниципальных заимствований.

Юридические лица, как уже было отмечено, также выступают в качестве эмитентов облигаций.

Исторически сложилось, что облигации в России могут выпускаться как в виде именных ценных бумаг в бездокументарной форме, права на которые учитываются у регистратора, так и в виде ценных бумаг на предъявителя в документарной форме. В этом облигации отличаются, например, от акций, которые могут быть только именными и выпускаться только в бездокументарной форме (ст. ст. 2 и 16 Закона о рынке ценных бумаг). При этом облигации на предъявителя могут предусматривать обязательное централизованное хранение сертификата в депозитарии. На практике почти во всех случаях в настоящее время выпускаются именно облигации с обязательным централизованным хранением (бездокументарные облигации встречаются очень редко). По регуляторным и экономическим причинам учет прав на облигации в депозитарии более удобен, чем учет у регистратора и тем более выдача облигаций на руки владельцам.

Для учета прав на облигации их владельцу открывается счет регистратором или депозитарием, с которыми владелец облигаций заключает соответствующий договор (ст. ст. 7, 8 Закона о рынке ценных бумаг). Права непосредственного владельца могут учитываться не регистратором, ведущим реестр облигационеров, или депозитарием, осуществляющим централизованное хранение сертификата или централизованный учет прав на облигации, а другим депозитарием (номинальным держателем). Номинальный держатель, в свою очередь, должен числиться как владелец облигаций у регистратора, депозитария – централизованного хранителя либо у номинального держателя более высокого уровня. На практике могут выстраиваться целые цепочки номинального держания облигаций.

Массовость размещения эмиссионных ценных бумаг означает, что их условия определяются в одностороннем порядке эмитентом в утверждаемом им решении о выпуске. В результате договор, заключаемый путем размещения облигаций, соответствует всем чертам договора присоединения (ст. 428 ГК РФ), а инвестор в облигации должен быть защищен от явно обременительных условий, как и сторона, присоединяющаяся к договору. В качестве примера возможно привести Постановление Президиума ВАС РФ от 10 ноября 2009 г. №10462/09, в котором правила о договоре присоединения были применены к оферте о выкупе облигаций, сделанной эмитентом в соответствии с требованиями решения о выпуске.

В современной правовой редакции ГК РФ определено, что договор займа может быть заключен путем размещения облигаций. При этом, первичное размещение облигаций, имеет все правовые признаки именно договора займа, а не договора купли-продажи, поскольку в данном случае права собственности, а также другие какие-либо имущественные права не передаются.

При этом, существуют случаи, когда первичное размещение облигаций может регулироваться не только договором займа, например, размещение бессрочных облигаций. В связи с этим, необходимо отметить, что трактовка пункта 4 статьи 807 ГК является нечеткой с точки зрения юридической техники, поскольку возможно понимание его содержание таким образом, что первичное размещение облигаций возможно только посредством заключения договора облигационного займа. Поэтому, на взгляд автора, необходимо вернуть первоначальную редакцию абзаца 3, ст. 816 ГК РФ, в соответствии с которым нормы параграфа ГК РФ о договоре займа применяются к отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем, если иное не установлено законом.

Особенности размещения облигаций, в основном, сформулированы в За-коне о рынке ценных бумаг. При этом, договор займа, заключенный путем вы-пуска и продажи облигаций, может быть консенсуальным, в случае его заключения в момент достижения соглашения, либо реальным – если он считается заключенным с момента приобретения облигаций.

И, наконец, существует комплекс прав заимодавцев по договору займа, заключенного посредством выпуска и продажи облигаций, защищающий их в гражданском обороте. К основным из них относятся:

- право владельцев на погашение их облигаций в установленный срок,

- право на получение дохода от облигаций, в виде процента («купона») или дисконта,

- право на информацию об условиях обеспечения облигаций,

- право на досрочный возврат облигаций при нарушении существенных условий займа,

- равные права всех владельцев облигаций,

- право на созыв общего собрания владельцев облигаций, по требованию некоторого числа из владельцев.

6. Долинская В.В. Новеллы Гражданского кодекса РФ о финансовых сделках: обзор основных положений // Законы России: опыт, анализ, практика. 2018. №6. С. 3-8.

7. Заем, кредит, факторинг, вклад и счет: постатейный комментарий к статьям 807 - 860.15 Гражданского кодекса Российской Федерации / В.В. Байбак, О.М. Иванов, А.Г. Карапетов и др.; отв. ред. А.Г. Карапетов. М.: М-Логос, 2019. 1282 с.

8. Золотопупов Е. Правовое регулирование договора займа в свете грядущих изменений второй части Гражданского кодекса РФ в июне 2018 года // Административное право. 2018. №2. С. 37-43.

9. Олейник Е.В. Договор займа: изменения в законодательстве Российской Федерации // Законы России: опыт, анализ, практика. 2018. №6. С. 19-22.

10. Маковская А.А. Крупные сделки и сделки с заинтересованностью: анализ и комментарий Законов «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью». Москва: Статут, 2020. 375 с.